Подготовили свежий аналитический срез.
Зачастую для обеспечения имущественной безопасности бизнеса и эффективного использования имущества в Группе компаний требуется перераспределение активов. Экономический смысл перехода имущества в холдинговой структуре объективно отличается от реализации или иной формы его передачи третьим лицам, ведь по сути мы перекладываем активы из одного «своего кармана» в другой. Соответственно и налогообложение данных операций имеет свои особенности: налоговое законодательство предусматривает безналоговую передачу активов внутри холдинговых структур.
Практика применения указанных норм уже почти устоялась. Все реже и реже налоговые органы начисляют налог на прибыль, называя передачу имущества внутри Группы компаний подарком, запрещенным между юридическими лицами. Тем не менее, существуют некоторые принципиальные нюансы, влияющие на успех всей процедуры передачи активов, в том числе с учетом внесенных в НК РФ изменений.
Напомним, что безналоговая передача активов между родственными компаниями бывает разной и включает, например, такие способы как вклад в уставный капитал, реорганизацию в форме выделения и прочее.
Сегодня остановимся на одном из таких способов — вкладах в имущество без увеличения уставного капитала организации , когда участник (акционер) передает своей компании некие блага (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.) для улучшения ее финансового и/или имущественного состояния. При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется.
Гражданско-правовыми основаниями вкладов в имущество являются статья 66.1 ГК РФ, ст. 27 , ст. 32.2 Закона «Об АО».
Если устав принимающей стороны стандартный и не содержит детализированных норм, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами). В ООО решение о вкладе в имущество принимается не менее, чем 2/3 голосов. В акционерном обществе внесение вклада возможно на основании договора, одобренного Советом директоров, или по решению общего собрания акционеров.
При этом в Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма , которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:
1. Безвозмездная передача имущества на основании подп.11 п.1 ст.251 НК РФ.
Сама по себе возможна в двух видах:
передача имущества от «мамы» или физического лица-участника (акционера) в пользу организации, уставный капитал которой более чем на 50% состоит из вклада передающей стороны;
«дочерний подарок». Это передача от «дочки» в пользу материнской компании, которой принадлежит более 50 % в уставном капитале «дочки».
2. Вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества от своего участника или акционера (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК).
Иными словами, Налоговый кодекс развел эти основания, в том числе, по времени появления в законе, наделив их некоторыми особенностями применения.
Во-первых, может быть передано только имущество . Деньги относятся к имуществу.
То есть, данная норма не распространяется на имущественные и неимущественные права (уступка права требования, корпоративные права, права на интеллектуальную собственность и др.). Нарушение данных условий приведет к доначислению сумм налога на прибыль, пеней и штрафам.
Освобождение от налогообложения в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК также распространяется и на прощение долга.
Во-вторых, нельзя в течение одного года со дня получения имущества (за исключением денежных средств) передавать его третьим лицам.
Иными словами, на пользование имуществом наложены существенные ограничения: нельзя его продать, сдать в аренду или иным образом им распорядиться. Логика законодателя понятна — освобождается от налогообложения своего рода помощь участника своей компании, ведь он передал имущество для использования ею самой, а не для сдачи в аренду, например.
В результате передача активов на основании п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК в определенных ситуациях представляется невозможной. Однако данные ограничения не распространяются на вклады в порядке подп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК.
Подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК позволяет освободить от налогообложения вложения участников как в виде имущества, так и в виде имущественных или неимущественных прав. При этом размер доли участника значения не имеет.
Положения данного пункта распространяются фактически на любой способ увеличения имущества, включая увеличение активов общества в виде передачи вещей, денежных средств, долей/акций в компаниях или ценных бумаг, или, например, прав требования по договору цессии.
! Подп.3.7 п.1 ст.251 — новый и появился в Налоговом кодексе только в 2018 году. Он заменил знаменитый подп.3.4, который получил народное название «вклад в целях увеличения чистых активов». Подп.3.7 имеет более лаконичное содержание, отсылая к гражданскому законодательству — можно передать все, что разрешает ГК РФ и специальные законы.
Тем не менее данный способ безналоговой передачи также имеет свои ограничения:
Имущество, имущественные или неимущественные права могут предаваться только от участника (акционера) соответствующему хозяйственному обществу. То есть передача в обратном направлении — от «дочки» в пользу материнской компании — невозможна.
Вклады в имущество возможны только в отношении хозяйственных обществ или товариществ . Например, в производственный кооператив такой вклад без налоговых последствий нельзя осуществить.
Налоговый кодекс позволяет без налогов передавать имущество не только от «мамы», но и в обратном направлении — от «дочки» к компании — «маме». Освобождение предоставляется по подп.11 п.1 ст.251 НК при соблюдении важного условия — доля материнской компании в уставном капитале «дочки» более 50 %.
Важно!
Передать «дочерний подарок» участнику — физическому лицу без налогов не получится. Такая выплата будет приравнена к дивидендам.
В какой-то период у налоговых органов возникали проблемы с «дочерним подарком»: они упорно начисляли налог на прибыль при передаче имущества материнским организациям, мотивируя это тем, что между юридическими лицами запрещено дарение.
Точку в этом деле поставил Президиум ВАС РФ, указав в своем Постановлении:
«Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любои стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствиепрямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношении основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономическои точки зрения единыи хозяиствующии субъект».
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2012 года № 8989/12 .
После этого и Минфин РФ поддерживает возможность не облагаемого налогом на прибыль «дочернего подарка».
«Дочерний подарок» в некоторых случаях является альтернативой выплате дивидендов, когда не соблюдаются условия для безналогового перечисления суммы прибыли от дочерней к материнской организации, в частности:
Как мы уже упоминали, подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК РФ заменил собой подпункт 3.4, который прямо предусматривал возможность вклада в имущество путем прощения долга участником своей организации.
Сейчас такое уточнение отсутствует, хотя возможность по-прежнему актуальна.
Разберемся, можно ли теперь прощать долг без налогов.
Когда доля участия составляет более 50%, то с уверенностью можно ссылаться на уже известный нам подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Если же доля участия в дочерней организации менее 50%, то руководствоваться мы можем только новым подп.3.7 п.1 ст.251 НК РФ.
Ни Минфин РФ, ни суды пока не озвучили свою позицию.
Мы полагаем, что выйти из ситуации можно таким образом:
На первом этапе участник (акционер) или общее собрание, как и раньше, принимает решение о внесении вклада в имущество. Но не в виде прощения долга, а путем передачи денежных средств, сумма которых как раз равна сформировавшейся перед ним задолженности (например, сумме невозвращенного займа).
Решение принимает, но не исполняет.
На втором этапе участник (акционер) — кредитор подписывает с дочерней компанией соглашение о зачете встречных требований (в нашем примере с займом — обязательств по возврату займа и внесению денежного вклада).
В результате, обязательство дочерней компании перед участником погашается без налогов.
Для надежности, в устав дочерней компании, как и при применении утратившего силу подп.3.4, целесообразно включить положение о возможности делать вклады в имущество не только деньгами.
А что же будет, если участник, например компания на ОСН, в качестве вклада передает не деньги, а имущество? Облагается ли данная операция НДС? И да, и нет. В том смысле, что сама по себе передача имущества НДС не облагается, но передающая сторона (если она на общей системе налогообложения) должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества. При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы.
А вот принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку деньги за это имущество не уплачивала, ведь вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи. Так что без ложки дегтя в бочке меда не обойтись...
Вклад в имущество является безвозвратным: его нельзя, в отличие от займа, потребовать обратно.
Своего рода возврат сделанных инвестиций возможен только в форме дивидендов. Также как по инвестициям в форме вклада в уставный капитал.
Однако, в отличие от вкладов в уставный капитал, сумма сделанных вкладов в имущество не пойдет в зачет затрат на приобретение доли (акций) при последующей продаже доли (акций), выходе или ликвидации компании.
Эта несправедливость возможно скоро будет устранена. На рассмотрении Госдумы находится законопроект, согласно которому получение материнской организацией от «дочки» денежных средств в пределах ранее сделанного вклада в имущество не будет облагаться налогом на прибыль.
Если законопроект будет принят, появится безналоговый способ «возврата» вкладов, наряду с дивидендами, которые в ряде случаев облагаются по ставке 13%.
Любые безналоговые операции традиционно привлекают внимание контролирующих органов. Вклад в имущество не является исключением.
Налоговые органы могут попытаться признать передачу имущества и (или) имущественных/неимущественных прав между «родственными» организациями экономически необоснованной, если разумная «деловая цель» будет с трудом различима.
Например, новый участник вносит щедрый вклад и сразу же выходит из компании. Налоговый орган с большой вероятностью скажет, что заимодавец «инвестор» не намеревался участвовать в деятельности компании и получать от этой деятельности прибыль, а единственной его целью при вхождении в бизнес была безналоговая передача дорогостоящего имущества или денежных средств.
Как успешно может работать этот инструмент рассмотрим на примере кейса экспертов Центра taxCOACH для сферы ритейла. Представим себе бизнес, который ведется в рамках Группы компаний. Розничные магазины являются самостоятельными юридическими субъектами (при этом площадь каждого магазина позволяет применять ЕНВД).
Однако как быть с прибылью каждой операционной точки? Можно воспользоваться уже известным нам вкладом в имущество! Розничные компании учреждают юридическое лицо (обозначим его как инвестиционный центр) и вносят в качестве вкладов в имущество оговоренные средства, вырученные от реализации продукции. Налог на прибыль уплачивать не нужно, и инвестцентр может свободно распоряжаться деньгами участников, например, вложив их в новые направления деятельности.
Также не стоит забывать и о формальностях. Как правило, для ФНС бывает достаточно решения уполномоченного органа юридического лица о передаче имущества дочерней или материнской компании, а также акта приема-передачи имущества.
Если передача прав на имущество требует регистрации, то Росреестр иногда требует составить соответствующий документ — договор (соглашение) на отчуждение имущества, имущественных и неимущественных прав в инвестиционных целях.
В соглашении нужно будет упомянуть следующее:
передаваемый объект — имущество, имущественные и неимущественные права. Реквизиты должны позволять осуществить государственную регистрацию перехода прав при необходимости, а также поставить надлежащим образом актив на баланс принимающей стороны;
цели передачи — они должны носить инвестиционный характер. Это необходимо, чтобы подчеркнуть право на освобождение от уплаты НДС при передаче имущества;
правовые основания передачи имущества: подп. 3.7 или подп. 11 п. 1 ст. 251 НК.
Итак, кратко резюмируем основные особенности безвозмездной передачи имущества:
Особенности | Безвозмездная передача имущества по подп. 11. п. 1 ст 251 НК РФ | Вклад в имущество по подп. 3.7. п. 1 ст 251 НК РФ |
Что передается | тоько имущество | имущество, имущественные права, неимущественные права |
Передающая сторона | участник/акционер или дочерняя компания | только участник/акционер |
Ограничения участия в уставном капитале | доля участника в дочерней компании более 50 % | размер доли передающей стороны в уставе дочерней компании не имеет значения |
Право распоряжения полученным имуществом | нельзя распоряжаться имуществом в течение 1 года (за исключением денег) | можно сразу распоряжаться любым имуществом |
Организационно-правовая форма получателя имущества | Любая, в которой есть уставный/складочный капитал (АО, ООО, хозяйственное товарищество/партнерство) | только хозяйственные общества и товарищества |
Вместо итога еще раз обозначим главные тезисы:
Вклад в имущество является оперативным способом безналоговой передачи денежных средств и иного имущества дочерней компании. Не требуется посещение нотариуса и внесение изменений в учредительные документы, что обязательно при увеличении уставного капитала.
НК РФ предусматривает два льготных механизма — подп.3.7 и подп.11 п.1 ст.251 НК РФ. Каждый из них дает интересные возможности, но и не лишен ограничений. Поэтому тщательно читаем закон и выбираем подходящий к конкретной ситуации способ.
Не забываем, что для осуществления вклада в имущество в Уставе компании должна быть предусмотрена такая возможность для ее участников, в том числе возможность осуществлять вклады непропорционально участию в уставном капитале, а также любым имуществом, имущественными правами или путем прощения долга.
Подп.11 п.1 ст.251 НК РФ также дает возможность обратной передачи — от «дочки» к организации-маме, доля которой в уставном капитале более 50 %. Мы назвали это «дочерним подарком». Он может быть альтернативой выплате дивидендов, например, когда помимо мажоритарного участника с долей более 50 % есть миноритарии, «распределять прибыль» в пользу которых не хочется: дивиденды распределяются в большинстве случаев пропорционально, а к «дочернему подарку» такое требование не предъявляется.
Уставный фонд представляет собой зафиксированную документально величину средств, которые вносят учредители при создании их организации. Он формирует минимальное количество активов юридического лица, которые необходимы ему для выполнения своей деятельности. Также этот капитал гарантирует интересы инвесторов и кредиторов организации.
Вклад имуществом в уставный капитал производят учредители обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ. Причем такой взнос может быть оплачен, как материальными, так и нематериальными ценностями.
Внесение вклада в уставный капитал имуществом производится, как в процессе создания организации, так и при увеличении ее активов. При этом учредители имеют право оплачивать свою долю участия своими денежными средствами, имуществом, ценными бумагами, а также другими правами, которые имеют денежную оценку.
Законодательство предусматривает, что подобные взносы не участвуют в формировании базы для налога на прибыль, а также на добавленную стоимость.
При формировании уставного капитала бухгалтерский учет предусматривает разные процедуры фиксирования подобного имущества. Проще всего оплатить свою долю участия денежными средствами. При внесении материальных или нематериальных ценностей (неденежных средств) выполняется определенная процедура.
Вклад в уставный капитал недвижимым имуществом, ценными бумагами или прочими ценностями выполняется по определенной схеме. На первом этапе учредитель должен подтвердить свои права. Он должен быть собственником ценностей, которые он собирается передавать в уставный капитал. Далее документально оформляется передача ценностей путем подписания специального акта приема-передачи. Также следует определиться с потребностью обратиться к помощи стороннего оценщика.
По определенной технологии производится вклад в уставный капитал имуществом. Оценка неденежных ценностей производится привлекаемым извне специалистом. Такой подход установлен законодательством. Оценка (кроме денежных средств) производится экспертом в любом случае, независимо от размера взноса. Ранее действовал закон, если доля взноса участника в уставный фонд составляет менее 20 тыс. рублей, определением стоимости собственник может заниматься самостоятельно. Однако с 2014 года этот закон отменили.
Если же организация прибегает к помощи независимого оценщика, этот специалист и участник, который передает неденежное имущество, несут в течение 3 лет (от даты регистрации организации) материальную ответственность. Причем она превышает размер стоимости вклада. Это необходимо дабы независимый оценщик не завышал стоимость имущества участника. Если впоследствии у общества возникнут долги перед кредиторами из-за неправильной процедуры внесения ценностей, отвечать по таким обязательствам будет, как сама организация, так и привлеченный эксперт.
По остаточной стоимости принимается вклад. Уставный капитал имуществом (НДС в этом случае не снимается) пополняется в соответствии с налоговым учетом участника. При этом учитываются дополнительные расходы, связанные с передачей имущества или прав. Они определяются как часть взноса в уставный капитал.
Как уже было сказано выше, при внесении долей участниками общества не снимается налог на имущество. Вклад в уставный капитал не облагается НДС. Однако в некоторых случаях его могут отнимать от суммы внесенных ценностей. Например, если такое имущество впоследствии будет использовано организацией в деятельности, которая по законодательству облагается НДС. Его восстанавливает передающая сторона, но только в том случае, если в документации выделены эти суммы.
При этом счет-фактуру оформлять не требуется. Только в книге покупок организации регистрируются соответствующие документы передачи. Их копии также должны храниться в журнале полученных счетов-фактур. Вычет суммы налога производится после принятия ценностей на баланс организации.
Если же восстановленный налог не был фактически уплачен участником организации, уплачивать эту сумму общество не имеет права. Это установлено законодательством и пресекается в судебном порядке. Принимаются к вычету суммы НДС только в том случае, если лица, совершившие вклад, ранее правомерно приняли их к восстановлению.
Восстанавливать НДС при внесении материальных и нематериальных ценностей не имеют права физические лица. Они изначально не являются плательщиками такого налога. Даже если эта сумма будет выделена в документах при передаче имущества, общество не имеет права принимать их во внимание.
Если участник желает внести минимальный вклад в уставный капитал общества, он может сделать это только в денежной форме. Это закон действует с 2014 года на территории РФ. Дополнительный вклад в уставный капитал имуществом может быть внесен только в том случае, если участник ранее уже внес денежную сумму в размере 10 тыс. руб. При этом выплачивать свою долю участия не обязательно нематериальными ценностями. Достаточно будет только денежного взноса.
Если же учредители приняли решение о внесении некоторой доли в уставный капитал имуществом, они должны придерживаться определенной инструкции. На первом этапе участники единогласно утверждают оценку в денежном выражении ценностей, которые передаются в фонд их организации.
После этого производится оценка независимым экспертом такого имущества. После проведения привлеченным извне специалистом своей работы участники общества должны подписать акт. Он составляется по результатам проведенной оценки.
Данные о стоимости вносимой таким способом доли также отражаются в соответствующей документации. Если учредитель один, эта информация указывается в решении. Для двух и более участников составляется договор и протокол.
Далее производится регистрация общества. После подписания соответствующих документов все участники должны передать в фонд своей организации установленное количество ценностей. При этом оформляется по установленной форме акт. Законодательством запрещается вносить в уставный фонд имущество, которое находится в залоге, или заемные средства кредиторов, страховых компаний и т. д.
Определенным образом отражается в учете вклад в уставный капитал имуществом. Проводки, как для денег, так и прочих ценностей используют счет 75 и субсчет «Расчеты с учредителями».
Проводки в этом случае корреспондируют задолженность участников по дебету субсчета 75. Пока участник общества их не погасил, они числятся именно здесь. Когда будет внесена требуемая доля в уставный фонд, эта сумма будет отражаться по кредиту как погашенная задолженность дебитора. Она будет равняться установленной документально остаточной стоимости вкладов.
Если общество имеет ограниченную ответственность, его фонд должен быть оплачен при создании как минимум на половину. Если у участников образуется долг по внесению установленной доли, он отражается в бухучете проводкой по 75 счету (Дебет) и 80 счету (Кредит). Данные о суммах берут из соответствующей подписанной документации. Сумма 80 счета соответствует количеству установленного к внесению капитала, которая фиксируется при создании организации.
При этом при оплате установленной доли деньгами проводка будет простая. Она отражается по 50 счету (Дебет) и 75 счету (Кредит). Однако сложнее происходит процедура учета неденежных ценностей, которые учредитель передает организации.
Несколько сложнее отразить в бухгалтерском учете вклад в уставный капитал имуществом. Проводки в этом случае будут выполняться в соответствии со стандартом «Учет основных средств».
При этом на первом этапе проверяется соответствие передаваемых ценностей установленным характеристикам основных средств. После этого переданное имущество ставится на баланс. Не зависимо от его типа, ценности в основных средствах вносятся по первоначальной стоимости. При этом учитывается источник его поступления.
Первоначальная стоимость формируется на основании результатов оценки независимой экспертизы. Она соответствует их денежной цене, которая была утверждена всеми участниками организации. Сюда же относят и расходы, которые возникают при регистрации прав, доставке и введении в эксплуатацию этого имущества.
Чтобы обобщить результаты учета затрат на принятие основных средств, которые передает участник в организацию, в бухгалтерском учете применяется счет «Вложения в необоротные активы» (сч. 08). Поэтому именно с ним будет впоследствии корреспондироваться счет 75. Проводки не совершают непосредственно со счетом «Основные средства» (сч. 01).
Вклад учредителя в уставный капитал имуществом должен правильно отображаться в бухгалтерском учете. Чтобы не допустить ошибок, следует рассмотреть всю процедуру на конкретном примере. Например, ООО «Конструктор» зарегистрировало свой уставный капитал в размере 300 тыс. руб. Первый учредитель оплатил свою долю путем внесения в общий фонд автомобиля. Экспертная оценка, проведенная перед передачей этого имущества, установила, что рыночная стоимость машины составляет 50 тыс. руб.
После подписания соответствующей документации (перечень был представлен выше) бухгалтер должен правильно отобразить эту операцию. Фирма отображает информацию при помощи представленных ранее проводок. При этом бухгалтер делает следующие проводки.
Дебет 75 Кредит 80. При этом сумма 300 тыс. руб. отражается в учете как зарегистрированный капитал и одновременно задолженность участников организации.
После этого имущество в качестве вклада в уставный капитал (50 тыс. руб.) следует отобразить в составе основных фондов. Выполняется проводка: Дебет 01 Кредит 08.
Представленные действия производятся на основе документов передачи материальных ценностей.
Вклад в уставный капитал имуществом законодательно не предусмотрен для акционерных обществ. Однако нет и запрета на осуществление подобной процедуры. Поэтому следует рассмотреть особенности этого процесса. Если акционер является юридическим лицом, и он желает внести в уставный капитал ценности в виде неденежных средств, возникает некоторое несоответствие.
Законодательством предусмотрено, что дарение материальных ценностей между коммерческими организациями существовать не может. Это относится даже к материнским или дочерним компаниям. Однако формально Налоговый кодекс допускает безвозмездную передачу имущества. При этом отсутствует конкретизация, для каких организаций это возможно.
Поэтому в некоторых случаях для акционерных обществ применяется аналогия внесения материальных и нематериальных ценностей в уставный капитал. Устанавливаются только некоторые ограничения по вопросам дарения.
Акционеры могут быть заинтересованы в увеличении уставного капитала их компании. При этом они ожидают роста чистой прибыли и выплат дивидендов. Однако передача имущества в этом случае считается безвозмездной. Причем стоимость этих ценностей также можно исключить из налогооблагаемой базы. Такое имущество в течение года не должно передаваться третьим лицам.
Если же полученное акционерным обществом имущество для формирования уставного капитала передается в аренду, в залог или в другой форме, льгота на налогообложение не будет действовать.
Вклад в уставный капитал ООО имуществом может осуществляться в несколько иной форме. Могут передаваться не сами материальные ценности, а только право на их пользование. Для ООО этот вариант возможен. Однако при таком способе оплаты долей возможны некоторые сложности.
Например, может случиться ситуация, когда право на пользование имуществом заканчивается раньше, чем было оговорено учредителями. В этом случае истекает срок договора аренды. Законодательно установлено, что при возникновении такой ситуации участник, который передает право на пользование имущества в качестве оплаты своей доли, по требованию учредителей обязан компенсировать убыток в виде внесения денежных средств. Сумма будет равна плате за аренду объекта движимого или недвижимого имущества. Причем такая передача денежных средств производится на тех же условиях, что были установлены изначально до истечения установленного ранее срока пользования. Однако вклад имуществом в уставный капитал считается предпочтительнее.
Компенсация предоставляется единовременно, но в разумные сроки. Период погашения устанавливается со дня предъявления учредителями своих требований. Участники могут выбрать и другой способ предоставления компенсации. Это решение закрепляется документально в протоколе общего собрания. При этом участник, к которому выдвигаются требования, в голосовании не участвует.
Вклад имуществом в уставный капитал, который производят учредители, должен быть подтвержден документально. Подобная информация хранится в созданной организации.
Однако каждый участник также должен получать на руки документы, подтверждающие его долю в общем фонде организации. Они должны быть правильно оформлены. Это является доказательством внесения имущества или прав на его пользование участниками организации.
В первую очередь учредитель должен получить выписку с расчетного счета организации, а также копии платежных документов, акта о приеме-передаче материальных или нематериальных ценностей. Также каждый участник общества должен владеть положением устава. В нем указывается факт полной оплаты уставного капитала.
При этом в бухгалтерском балансе не должно быть сведений о неполной оплате уставного фонда ООО. Также доказательством внесения участником своей доли является получение квитанции к кассовому приходному ордеру.
Рассмотрев, что собой представляет вклад имуществом в уставный капитал, а также процедуру его внесения, можно понять механизм проведения подобной операции для различных организаций.
Вопрос:Учредитель ООО планирует внести денежный вклад в имущество организации, без увеличения УК. Планируется, что по решению в Устав общество будет внесено измение, о том что вклад в имущество общество может быть осуществлен не всеми участниками ООО.1. Возможно ли в бухучете отразить это следующими проводками:Дебет 75, субсчет " Расчеты по вкладам в имущество общества" Кредит 98, субсчет "Безвозмездные поступления"- отражена сумма задолженности учредителя в качестве безвозмездных поступлений (на основании решения общего собрания участников общества);Дебет 50 (51) Кредит 75, субсчет " Расчеты по вкладам в имущество общества"- поступили денежные средства от учредителя во вклад общества;Дебет 98, субсчет "Безвозмездные поступления" Кредит 91, субсчет "Прочие доходы"- отражен прочий доход в сумме, полученной от учредителей в качестве вкладов в имущество ООО.2. Если нет, то необходтмо использовать счет 83? После проводок по Кредиту 83 счета остается сальдо на сумму вклада. Что потом происходит с этим сальдо? Оно как то влияет на определение действительной стоимости доли участника? И влияет ли эта сумма на распределение чистой прибыли между учредеителями и выплату дивидентов?
Вклады в имущество по общему правилу участники вносят пропорционально долям в уставном капитале, однако в Уставе можно прописать другой порядок. Таким образом, если данное условие прописано, то вклад в имущество может осуществлять не все участники.
Счет 98-2 «Безвозмездные поступления» при получении денежных средств не используйте. Он предназначен для учета доходов от безвозмездного поступления только неденежных активов.
При вкладе в бухгалтерском учете сформируйте следующие проводки: Дебет 75 Кредит 83
Дебет 50, 51 Кредит 75– погашена задолженность учредителя по вкладу в имущество организации.
Согласно ПБУ 9/99 доходами в бухгалтерском учете не являются вклад в имущество от учредителей. В налоговом учете данные средства включите в состав внереализационных доходов. Если Вы планируете. Далее добавочный капитал организации можно использовать: при уценке основных средств и нематериальных активов; при увеличении уставного капитала организации; для распределения между учредителями организации. Тогда сальдо по 83 счету у Вас не будет. Действительная стоимость выкупаемой доли учредителя оценивается на основании рыночной стоимости имущества, отраженного в бухгалтерском балансе, таким образом, вклад в имущество влияет на расчет действительной стоимости доли. Вклад в имущество не влияет на сумму распределения чистой прибыли и выплату дивидендов.
Обоснование данной позиции приведено ниже в рекомендации, в документе, который Вы можете найти в закладке «Правовая база» «Системы Главбух» версия для коммерческих организаций
Размер вклада
Вклады в имущество участники вносят пропорционально своим долям в уставном капитале, если другой порядок не предусмотрен в уставе (п. 2 ст. 27 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).*
Бухучет
В бухучете вклад учредителя в имущество общества отразите так:
Дебет 50, 51 (08, 10, 41...) Кредит 83
– поступили деньги (основные средства, материалы, товары и т. д.) от учредителей в счет вклада в имущество организации.*
Такой порядок рекомендован в письме Минфина России от 13 апреля 2005 г. № 07-05-06/107 .
Если в качестве вклада от учредителя поступило имущество, то в бухучете его нужно оценить по текущей рыночной стоимости. Это требование предъявляет бухгалтерское законодательство к безвозмездно полученным объектам (п. 10.3 ПБУ 9/99). Для подтверждения цены можно использовать экспертное заключение оценщика.
Главбух советует: для учета вкладов в имущество организации используйте счет 75 «Расчеты с учредителями».
Этот счет предназначен для обобщения информации по всем расчетам с учредителями (Инструкция к плану счетов).* Учет по этому счету ведется в разрезе расчетов с каждым учредителем. Это позволит контролировать, кто погасил свою задолженность по вкладам, а кто нет.
При использовании счета 75 операции по получению вклада в имущество организации отразите так:
Дебет 75 Кредит 83
– отражена задолженность учредителя по вкладу в имущество организации;
Дебет 50, 51 (08, 10, 41...) Кредит 75
– погашена задолженность учредителя по вкладу в имущество организации*.
Налог на прибыль
При расчете налога на прибыль вклад в имущество организации нельзя признать ее доходом, если доля учредителя в уставном капитале превышает 50 процентов. Это правило не действует в двух случаях:*
В этих двух случаях стоимость полученного вклада учтите во внереализационных доходах (п. 8 ст. 250 НК РФ).
Такой порядок предусмотрен подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ.
Если доля учредителя в уставном капитале составляет 50 процентов или меньше, стоимость полученного от него вклада включите в состав внереализационных доходов (п. 8 ст. 250 НК РФ *). Если в качестве вклада получены деньги, доход признайте на дату их поступления на расчетный счет или в кассу (подп. 2 п. 4 ст. 271 , НК РФ). Если в качестве вклада поступило имущество, то доход отразите в день подписания акта приемки-передачи ценностей (подп. 1 п. 4 ст. 271 , НК РФ). Стоимость имущества оцените в соответствии с пунктом 8 статьи 250Налогового кодекса РФ.
Сергей Разгулин , заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
2.ПРИКАЗ, ПБУ МИНФИНА РОССИИ ОТ 06.05.1999 №№ 32Н, ПБУ9/99
2. Доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).*
Использование добавочного капитала
Олег Хороший , государственный советник налоговой службы РФ III ранга
4.Ситуаиця: Какие данные необходимо использовать для расчета действительной стоимости доли учредителя (участника)
Действительную стоимость выкупаемой доли учредителя (участника) оцените на основании рыночной стоимости имущества, отраженного в бухгалтерском балансе.
Действительная стоимость доли учредителя (участника) соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной его номинальной доле. По общему правилу при выкупе доли (при выходе участника из общества) данный показатель определяется на основании данных бухгалтерского баланса за последний отчетный период , перед тем как учредитель (участник) обратился к обществу с таким требованием (заявлением). Это следует из положений пункта 2 статьи 14, пунктов и 6.1 статьи 23 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.*
Таким образом, из буквального толкования данных норм следует, что единственным документом, на основании которого организация должна рассчитать действительную стоимость доли учредителя (участника), является бухгалтерский баланс. Следовательно, другие способы для определения стоимости активов общества, в том числе на основании рыночной стоимости имущества, применяться не могут.
Однако следует учитывать, что бухгалтерская отчетность должна достоверно отражать финансовое положение организации (п. 6 ПБУ 4/99). При соблюдении данного правила балансовая стоимость имущества соответствует его рыночной стоимости.
Е.А. Шаронова, экономист
Начиная с июля этого года акционеры на вполне законных основаниях могут вносить вклады в имущество акционерного обществ аЗакон от 03.07.2016 № 339-ФЗ . Такая финансовая помощь не увеличивает уставный капитал АО и не изменяет соотношение долей между собственниками и номинальную стоимость акций. Проще всего внести вклад деньгами, тогда вопрос о начислении НДС вообще не возникнет. Если же внести вклад имуществом, передающей стороне придется начислить НДС, а вот принимающая сторона не сможет принять его к вычету.
Порядок отражения операций по внесению вкладов в имущество АО нормативными документами по бухучету отдельно не оговорен. Поэтому можно применить порядок, действующий при внесении вкладов в ООО. И здесь есть два подхода.
ПОДХОД 1. Его рекомендует применять Минфин. Он предлагает при внесении вклада в имущество руководствоваться ПБУ 10/99Письмо Минфина от 29.01.2008 № 07-05-06/18 (разд. «Представление аудируемым лицом информации о вкладах участников общества с ограниченной ответственностью в имущество общества») . А это означает, что передачу имущества надо отражать по дебету счета 91-2 «Прочие расходы» и кредиту счетов учета передаваемого имуществ ап. 11 ПБУ 10/99 :
ПОДХОД 2. Его рекомендуют применять некоторые аудиторы. Они предлагают при внесении вклада в имущество руководствоваться ПБУ 19/02. То есть вклад в имущество общества отражать в составе финансовых вложений аналогично вкладу в уставный капитал (на отдельно открытом субсчете):
Объясняют они это тем, что в будущем участник (акционер) общества сможет претендовать на получение денег или других активов от этих вложений. Ведь общество полученные вклады будет использовать в своей деятельности для извлечения прибыли.
Однако не все так однозначно. На самом деле право на жизнь имеют оба подхода. А какой из них применять, зависит от цели внесения вклада в имущество, а также и от других факторов. Вот что по этому поводу думает руководитель аудиторской компании.
Генеральный директор АКГ «Вектор развития»
“ Дело в том, что расходы - это отток экономических выгод без гарантии равноценного (или большего) притока. То есть, перечисляя аванс (Дт 60 – Кт 51), организация не показывает расход, так как ждет на эту же сумму товар. А приобретая финансовые вложения (Дт 58 – Кт 51), организация гарантированно имеет право на долю в имуществе или в дивидендах. Как только это право перестает быть гарантированным (например, у эмитента акций плохое финансовое положение) - требуется обесценение актива.
Инвестиции в акционерное общество на безвозвратной основе могут быть либо посредством вклада в уставный капитал, либо сверх него. При вкладе в уставный капитал инвестор имеет гарантированное право на дивиденды, на определенную долю голосов в управлении обществом и на имущество общества.
При дополнительном вкладе он ничего этого не приобретает, то есть не соблюдается основное условие признания финансовых вложений - возможность приносить доходы в форме дивидендов, процентов, прироста стоимости. При дополнительном вкладе такая возможность присутствует только условно, но отнюдь не гарантированно, как это происходит при вкладе в уставный капитал. В этом случае срабатывает основной учетный принцип: бо´ ль -шая готовность к признанию расходов и обязательств, чем доходов и активов, поэтому признается расход, а не актив. Особенно четко это проявляется, когда дополнительные вклады вносятся с целью покрытия убытков (что происходит в подавляющем числе случаев).
Иное дело - если акционеры решили внести вклады с целью развития общества (например, строительство новой производственной площадки). В этом случае признание актива возможно, так как после начала работы нового производства акционеры вправе ожидать прироста прибыли и, соответственно, дивидендов.
Таким образом, выбор способа отражения вклада зависит от цели его внесения (нецелевых вкладов не бывает, так как, чтобы раскошелиться, акционер должен понимать, зачем ему это делать - акций-то он не получит).
Но цель внесения - не единственный критерий, принятие решения зависит от многих факторов. Например, у акционера 1% акций, а он должен внести в виде дополнительного вклада 90% стоимости будущего строительства. Сможет ли он получить прирост внесенных средств, то есть и окупить сам вклад, и получить дополнительный приток за счет дивидендов? Вряд ли. И продать свой небольшой объем акций даже при условии, что у общества теперь есть новый завод, акционер с выгодой не сможет, так как прирост имущества распределится в пользу владельцев остальных 99% акций. То есть опять при внесении вклада требуется признавать расход, а не актив.
Поэтому современный бухгалтерский учет редко позволяет придумать правило «на все случаи жизни» - чаще всего бухгалтеру надо анализировать ситуацию и принимать профессиональное решение с целью достоверно отразить влияние каждой операции на имущественное положение и финансовый результа т” .
Учитывая изложенное, вы можете выбрать тот подход, который больше всего соответствует вашей ситуации. Забегая немного вперед, скажем, что если вы передаете в качестве вклада основное средство или материалы, то отражение вклада в составе финансовых вложений будет для вас дополнительным аргументом в пользу неначисления НДС при такой передаче.
Если ваша организация применяет упрощенку, то при передаче вклада в имущество АО вопрос об НДС вообще не возникает. Ведь вы не являетесь плательщиком этого налог ап. 2 ст. 346.11 НК РФ .
Также не будет проблем с НДС, если вы применяете общий режим и вносите в качестве вклада деньги. Налог начислять не нужн оподп. 1 п. 3 ст. 39 , подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ ; Письмо Минфина от 28.06.2013 № 03-07-11/24898 .
Если же в виде вклада вы передаете неденежные активы, например основное средство или материалы, то есть два варианта действий.
ВАРИАНТ 1. Беспроблемный. Согласиться с контролирующими органами и начислить НДС с рыночной стоимости переданного имуществ аподп. 1 п. 1 ст. 146 , п. 2 ст. 154 НК РФ . Дело в том, что они рассматривают эту операцию как обычную безвозмездную передачу имущества, которая в целях НДС признается реализацие й ; Минфина от 21.08.2013 № 03-07-08/34198 , . А все потому, что передача неденежных активов в качестве вклада в имущество общества не поименована ни в перечне операций, не являющихся объектом обложения НДС, ни в перечне операций, освобождаемых от обложения НДСп. 2 ст. 146 , ст. 149 НК РФ .
Хотя при обычной реализации счет-фактуру составляют в двух экземплярах (для продавца и покупателя), в рассматриваемом случае вы можете составить его в одном экземпляре. Ведь предъявлять налог обществу вы не будете, уплатить этот НДС вам придется за счет собственных средств. А вот зарегистрировать составленный счет-фактуру в журнале учета счетов-фактур и книге продаж вы обязан ып. 3 Правил ведения книги продаж, утв. Постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137 (далее - Постановление № 1137); п. 3 Правил ведения журнала учета счетов-фактур, утв. Постановлением № 1137 .
Ну а раз при передаче имущества вы начислите НДС, то, конечно, ранее принятый к вычету входной НДС по этому имуществу вам восстанавливать не придетс яПисьма Минфина от 21.08.2013 № 03-07-08/34198 , от 15.07.2013 № 03-07-14/27452 .
ВАРИАНТ 2. Спорный. Не начислять НДС при передаче имущества, поскольку она носит инвестиционный характер и, как следствие, не признается реализацией в целях НДСподп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ . Но прежде чем так поступать, оцените, стоит ли овчинка выделки.
Во-первых, вам, скорее всего, придется судиться с налоговиками по поводу неначисления НДС. Обрадуем, что суды наверняка вас поддержа тПостановления АС ЗСО от 18.12.2014 № А70-11281/2013 ; ФАС ВВО от 03.12.2012 № А29-10167/2011 . Во-вторых, раз уж вы признали передачу имущества инвестиционной, вам придется восстановить ранее принятый к вычету НДС по этому имуществ уподп. 1 , 2 п. 3 ст. 170 НК РФ . По материалам налог восстанавливается в полной сумме, а по ОС - пропорционально остаточной стоимости на дату передачи.
Так что выгода возможна только в том случае, если восстановленный НДС окажется намного меньше НДС, начисленного с рыночной стоимости (при варианте 1). В противном случае судиться с инспекцией по поводу неначисления НДС нет смысла.
В целях налогообложения внесение вклада в имущество общества уже давным-давно расценивается контролирующими органами как обычная безвозмездная передача. И поэтому они не разрешают учесть в «прибыльных» расходах ни стоимость передаваемого имущества, ни сумму внесенных во вклад дене гп. 16 ст. 270 НК РФ ; Письма Минфина от 10.05.2006 № 03-03-04/1/426 , от 14.03.2006 № 03-03-04/1/222 .
О том, когда начисленный и восстановленный НДС можно без проблем учесть в расходах по налогу на прибыль, а когда это приведет к спорам с налоговиками, читайте:Также налоговики не разрешают включить в расходы и суммы начисленного или восстановленного НДС с переданного во вклад неденежного имущества. Ведь Минфин считает, что это расход, связанный с безвозмездной передачей имуществ аПисьма Минфина от 11.03.2010 № 03-03-06/1/123 , от 08.12.2009 № 03-03-06/1/792 . Если же вы все-таки учтете этот НДС в расходах, то вам, скорее всего, придется отстаивать правомерность своих действий в суде. И некоторые суды поддерживают налогоплательщиков.
Минфин предлагает полученные от участников вклады отражать по дебету счета учета имущества и кредиту счета 83 «Добавочный капита л»Письма Минфина от 29.01.2008 № 07-05-06/18 (разд. «Представление аудируемым лицом информации о вкладах участников общества с ограниченной ответственностью в имущество общества») , от 13.04.2005 № 07-05-06/107 :
Эту операцию можно отражать и двумя записями:
То есть для АО получение вкладов от участников - это не дохо дп. 2 ПБУ 9/99 . И это правильно, ведь прирост стоимости имущества АО происходит по причинам, не зависящим от его деятельности.
Заметим, что в ПБУ отдельно не сказано, по какой стоимости надо отражать ОС или МПЗ, полученные в качестве вклада в имущество. Но учитывая, что АО за него ничего не платит, учесть имущество можно так же, как и безвозмездно полученное, то есть по рыночной стоимост ип. 7 ПБУ 1/2008 ; п. 9 ПБУ 5/01 ; п. 10 ПБУ 6/01 . В этом случае рыночной можно считать стоимость, которая согласована участниками и указана в документах о внесении неденежного вклада в имущество (договоре между АО и акционером, решении акционеров).
При получении в качестве вклада в имущество денег АО не придется начислять НДС. Ведь их получение не связано с оплатой реализованных товаров (работ, услу г)подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ ; Письмо Минфина от 20.04.2012 № 03-07-11/121 .
Если же в качестве вклада в имущество вы получили неденежные активы и акционер все-таки выставил вам счет-фактуру с НДС, принять его к вычету вы все равно не сможет еПисьма ФНС от 26.05.2015 № ГД-4-3/8827@ ; Минфина от 27.07.2012 № 03-07-11/197 . Ведь вы за это имущество ничего не платите, то есть получаете безвозмездно. А в этом случае счет-фактура в книге покупок не регистрируетс яподп. «а» п. 19 Правил ведения книги покупок, утв. Постановлением № 1137 . Так что этот НДС ни в бухгалтерском, ни в налоговом учете вы никак не отражаете.
Со стоимости полученного от акционеров имущества вы можете не платить налог на прибыль, если выполняется одно из двух условий.
Если доля акционера в уставном капитале АО менее 50%, то для неуплаты налога на прибыль нужно, чтобы в договоре (решении) было указано, что вклад в имущество вносится с целью увеличения чистых активов АО.
УСЛОВИЕ 1. Имущество передается вам в целях увеличения чистых активов. Тогда это должно быть прямо указано в документах о внесении вкладов (договоре между АО и акционером, решении акционеров). При этом размер доли акционера в уставном капитале АО не имеет никакого значени яПисьмо Минфина от 09.02.2006 № 03-03-04/1/100 ).
А может ли АО полученное имущество учесть в расходах?
Если получены деньги, то вообще нет никаких проблем. Стоимость приобретенных на эти деньги ОС, МПЗ, работ или услуг вы учитываете в расходах в общем порядк еПисьмо Минфина от 20.03.2012 № 03-03-06/1/142 . То есть точно так же, как если бы на все это потратили свои собственные средства.
Если же получены ОС или МПЗ, то их стоимость можно учесть в расходах только в том случае, если она была учтена в доходах. А поскольку в этом случае в доходах вы ничего не учитывали, то налоговая стоимость ОС и МПЗ будет равна нулюПисьма Минфина от 27.06.2016 № 03-03-06/1/37164 , от 27.07.2012 № 03-07-11/197 .
Получается, что самый лучший вклад - это деньги. В этом случае и у передающей, и у получающей стороны с налогами никаких проблем нет. Более того, все приобретения за счет полученных денег АО сможет учесть в расходах.
Уставный капитал акционерного общества — это первоначальный источник средств общества, так называемый стартовый капитал, образующийся при создании общества. В дальнейшем он может быть увеличен: путем увеличения номинальной стоимости акций либо путем размещения дополнительных акций. Однако финансирование акционерного общества может осуществляться акционерами и путем вклада в имущество акционерного общества, не увеличивающего уставный капитал общества. Проанализируем, как это можно осуществить и какие имеются ограничения.
Гражданским кодексом Российской Федерации; Федеральным законом от 26.12.95 г. № 208-ФЗ (в ред. от 3.07.2016 г.) «Об акционерных обществах» (далее — Закон № 208-ФЗ). Акционерное общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Общество признается публичным, если его акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Все остальные общества, не отвечающие данным критериям, считаются непубличными.
Учредительным документом акционерного общества является его устав, который, в частности, должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества, порядке принятия ими решений.
Акционерное общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации.
Правовые нормы, устанавливающие обязательные требования к уставному капиталу акционерного общества установлены ст. 99-101 ГК РФ, а также ст. 25-30 Закона № 208-ФЗ.
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, причем не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества (пп. 1, 2 ст. 99 ГК РФ).
Отметим, что акционерные общества наделены правом увеличения и уменьшения уставного капитала общества, что осуществляется в соответствии с Законом № 208-ФЗ и предусмотрено ст. 100 и 101 ГК РФ соответственно.
Законом или уставом общества, не являющегося публичным, могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 99 ГК РФ).
В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру, что установлено п. 5 ст. 97 ГК РФ.
Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать 25%. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК РФ).
Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава такого акционерного общества.
В соответствии со ст. 22 Федерального закона от 22.04.96 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон № 39-ФЗ) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг. Проспект ценных бумаг должен быть составлен в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Банком России от 30.12.14 г. № 454-П.
Итак, при учреждении акционерного общества осуществляется первый выпуск акций, которые размещаются среди учредителей. Форма оплаты акций при учреждении общества определяется договором о создании общества. Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. Акционер приобретает право голоса на общем собрании с момента полной оплаты акций.
Пункт 2 ст. 34 Закона № 208-ФЗ предоставляет учредителям возможность самостоятельно определять соответственно форму оплаты акций, распределяемых среди учредителей при учреждении общества, а также дополнительных акций, размещаемых путем подписки. Такие акции могут оплачиваться в денежной форме, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций — решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.
Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.
Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.
В постановлении ФАС Московского округа от 28.01.13 г. по делу № А40-130686/09-103-634б отмечено, что помимо общего положения п. 1 ст. 34 Закона № 208-ФЗ указанная норма в абзаце 3 п. 3 в качестве отдельного случая устанавливает порядок регулирования оплаты акций неденежными средствами. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной оценщиком.
Таким образом, в силу прямого указания абзаца 3 п. 3 ст. 34 Закона № 208-ФЗ привлечение оценщика при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества является обязательным.
Согласно ст. 27 Закона № 208-ФЗ уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 Закона № 208-ФЗ, являются размещенными до их погашения. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений оно не вправе размещать дополнительные акции.
Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.
Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Все акции общества являются бездокументарными.
Все акции общества являются именными эмиссионными ценными бумагами. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (ст. 16 Закона № 39-ФЗ). Отметим, что общие положения о бездокументарных ценных бумагах определены ст. 149 ГК РФ.
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии — записями по счету депо в депозитариях (ст. 28 Закона № 39-ФЗ).
Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю, в том числе в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, — с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя (ст. 29 Закона № 39-ФЗ).
Напомним, что учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию (п. 2 ст. 149 ГК РФ). То есть учет прав на бездокументарные ценные бумаги должно осуществлять лицо, имеющее соответствующую лицензию.
Итак, согласно п. 1 ст. 32.2 Закона № 208-ФЗ акционеры на основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и поддержания деятельности общества в любое время вносить в имущество общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме, которые не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций (далее — вклады в имущество общества).
Вносимое акционерами в качестве вклада имущество должно относиться к видам, указанным в п. 1 ст. 66.1 ГК РФ, а именно:
денежные средства; вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ; государственные и муниципальные облигации; подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.
При этом к договорам, на основании которых вносятся вклады в имущество общества, не применяются положения ГК РФ о договоре дарения.
Обратите внимание , что договор, на основании которого акционером вносится вклад в имущество общества, должен быть предварительно одобрен решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев внесения вкладов в имущество общества, предусмотренных п. 3 ст. 32.2 Закона № 208-ФЗ.
Что касается непубличного общества, то для него существуют определенные ограничения. Так, уставом непубличного общества могут быть предусмотрены максимальная стоимость вкладов в имущество, которые вносятся всеми или определенными акционерами, и иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество непубличного общества.
Согласно п. 3 ст. 32.2 Закона № 208-ФЗ уставом непубличного общества может быть предусмотрено, что решением общего собрания акционеров может быть возложена обязанность по внесению вкладов в имущество общества на его акционеров, а также могут быть предусмотрены порядок, основания и условия внесения вкладов в имущество общества. При этом если уставом предусмотрена такая возможность, то решение общего собрания акционеров должно приниматься единогласно.
Кроме того, уставом непубличного общества может быть предусмотрено, что по решению общего собрания акционеров допускается возложение обязанности по внесению вкладов в имущество непубличного общества только на акционеров — владельцев акций определенной категории (типа). В этом случае решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании, при условии, что за такое решение единогласно проголосовали все акционеры — владельцы акций каждой категории (типа), на которых возлагается обязанность по внесению вклада в имущество непубличного общества.
В этой ситуации вклады в имущество непубличного общества вносятся пропорционально принадлежащей акционеру доле акций в уставном капитале непубличного общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество непубличного общества не предусмотрен уставом. При этом вклад осуществляется только в денежной форме, если иное не предусмотрено уставом или решением общего собрания акционеров непубличного общества.
Обязанность по внесению вкладов возлагается на лиц, которые являлись акционерами на дату возникновения такой обязанности.
В случае неисполнения обязанности по внесению вклада в имущество непубличного общества само общество или акционер вправе обратиться в суд с иском об исполнении такой обязанности (п. 4 ст. 32.2 Закона № 208-ФЗ).
